诈骗罪与合同诈骗罪的区别
作者：林维清
司法实践中，几类诈骗犯罪最容易混淆的，就是这两个罪名了，司法机关经常把合同诈骗罪按诈骗罪论处。究其原因：除了缺乏“罪刑法定、精益求精”的精神外；还在于缺乏法理分析和比较研究。因此，本文主要对这两个罪名的异同点，进行分析，以资探讨。
一、渊源浅探
1979年新中国第一部刑法诞生。建国之后曾经30年里无刑法，而后的30年里又不断修订了九次之多，这也算是中国法治的特色。
最高法1996年即法发【1996】32号，第二条规定：“利用经济合同诈骗财物数额较大的，构成诈骗罪”。这个司法文件，也许就是导致司法人员“惯性认识”的罪魁祸首，以致过了20年了，仍然频频发生，将合同诈骗罪按诈骗罪论处，此类“张冠李戴”的错误。这说明了一个道理：一个不完善的法律文件，其危害是何其之可怕！
1997年刑法第一次修订时，就增加了“合同诈骗罪”。可是，20年来，连司法一线的法律人，对此似乎不甚了解，于是常常发生“张冠李戴”之笑话。这又说明另一个道理：徒法不足以自行，是何其之可悲！
二、二罪之同
诈骗罪与合同诈骗罪，的确有一些共同的特征。主要有：
1、都具有非法占有的目的；
2、都使用虚构事实或隐瞒真相的方法，实施欺骗行为；
3、都骗取了被害人数额较大财物的危害结果等。
三、二罪之异
实际上，诈骗罪与合同诈骗罪，具有几个显著的不同点或各自特征：
1、罪类有别。合同诈骗罪，规定在刑法分则第三章第八节，即扰乱市场秩序罪的名下。而诈骗罪规定在刑法分则第五章即侵犯财产罪的名下。可见，诈骗罪是普通罪名，而合同诈骗罪是特殊罪名。这也是刑法先后修订时，将合同诈骗、贷款诈骗、票据诈骗等其他几类特殊诈骗，单独另列的立法原因或目的。
2、概念不同。根据高铭暄的注释：诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取他人数额较大财物的行为；而合同诈骗罪是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取他人数额较大财物的行为。可见，在签订、履行合同过程中，实施的诈骗，则应以合同诈骗罪论处。“在签订、履行合同过程中”是特定的客观表现，而“合同诈骗罪”则是法定的特别罪名（亦可对照刑法第224条与266条条文）。
3、主体有别。诈骗罪是一般主体；而合同诈骗罪是复杂主体，即包括自然人和单位。因此，以单位签订、履行合同并实施诈骗的，一般不能简单的按诈骗罪论处，而应以合同诈骗罪论处。
4、客体不同。诈骗罪仅仅侵犯财产权；而合同诈骗罪不仅侵犯财产权，还侵犯国家对经济合同的管理制度、诚实信用的交易规则。因此，“在签订、履行合同过程中，实施诈骗犯罪，且侵害了国家对经济合同的管理制度、诚实信用的交易规则的”，则应以合同诈骗罪论处。当然，如果这个合同是贷款合同，则又应以贷款诈骗罪论处了。
四、合同诈骗罪的特征
4.1 合同诈骗罪的法定情形是：
（1）以虚构单位或冒用他人名义，签订合同的；
（2）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明，作担保的；
（3）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，骗取对方当事人继续签订和履行合同的；
（4）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后，逃匿的；
（5）以其他方法骗取对方当事人财物的。
因此，刑法不仅规定了合同诈骗罪“在签订、履行合同过程中”，这一客观要件；而且还规定了以上五种法定情形。因此，实践中应当严格依照“罪刑法定”之原则，认真对照刑法条文之规定，以免发生“张冠李戴”之错误。
4.2 合同诈骗罪的特征
根据张军的注释，概而言之，合同诈骗罪的特征是：“在签订、履行合同过程中，行为人以欺诈方式，制造假象，使被骗人产生错误认识，从而与其签订、履行合同，进而骗取财物的行为”。因此，区别诈骗罪与合同诈骗罪的关键，就在于：是否发生在签订、履行合同过程中。
五、合同诈骗罪的认定
1、刑法第266条规定：“本法另有规定的，则依照规定”。1997年刑法第一次修订时，又以第224条增加了合同诈骗罪，特意将其从普通诈骗罪中析分出来。因此，合同诈骗行为，不应再按诈骗罪论处。
2、对自己出卖的商品或提供的服务，进行夸张，没有超出社会容忍范围的，不是欺诈行为。
3、骗取财物，无论发生在签订阶段，还是在履行阶段，均属合同诈骗行为。
4、依照刑法第231条的规定，单位亦能成为本罪主体。因此，应当以合同的当事人，确定犯罪主体。如果犯罪主体是单位的，则按照单位犯的处罚规则论处。
5、本罪客观要件是：“在签订、履行合同中”。因此，这是区分此罪与彼罪的关键，也是必须遵循的原则。
总之，只要发生在签订、履行合同过程中的诈骗犯罪，就应当按合同诈骗罪等相应罪名论处。
六、后记
近期，浙江又一次“运动式”地，抓了上千名“淘宝代运营”的嫌疑人。根据某地方法院一审的判决，按诈骗罪予以论处。作者手头也正为某案的某当事人辩护。因此，本文根据现行刑法规定，及高铭暄、张军等著名法家的注释，粗浅的归纳整理，以案辩法，以资探讨。不妥之处，还望众家指正！
2017年2月23日于杭州
