关于侵犯著作权罪定罪标准的变化与实务对策
前 言
“理之固然、势之必至”。律师理当以维护当事人的合法权益为首任，因此需从双方的博弈角度考虑攻与防，尽量做到知己知彼。又要从司法机关中立裁判角度考虑自己的理与据，尽量做到经得起推敲、以理服人。本文居于实务的需要，仅仅依照“面临案件—分析依据—拟定对策”的逻辑和方法，就自己实务当中的实际案例，以及自己遇到的有关疑难问题进行归纳分析，以指导自己的实务操作。因此，文章当中一定有许多偏颇和漏误，谨望同仁给予批评指正。
【摘要】本节主要通过对相关法律及司法解释等新旧依据的整理比较，结合作者的日常案件实务，进行针对性的归纳分析。总结了有关侵犯著作权罪定罪标准的变化问题，并就其刑事诉讼过程中，可能遇到的关于疑难问题，表明了作者的观点或拟定了相应的对策。
【关键词】定罪标准 变化 对策
刑法第217条规定：“以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：。。。。。。”。可见，本罪是情节犯，定罪的主要标准是“违法所得数额较大”和“其他严重情节”。以下几个司法解释就具体定罪标准做了规定，新旧解释屡次降低了入罪标准，也不断完善，主要表现得更加明确、细化和科学。
法释【1998】30号第二条规定四种具体标准：一是个人违法所得数额5万元以上、单位违法所得数额20万元以上；二是个人非法经营数额20万元以上，单位非法经营数额100万元以上；三是曾经两次以上被追究行政责任或民事责任，两年内又实施本罪犯罪行为之一的；四是造成其他严重后果的。同时第12条规定：非法经营数额是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。并明确规定已销售的按照实际销售价格，未销售的按标价或已查清的实际销售平均价格，未标价或无法查清实际销售价格的按照被侵权产品的市场中间价格分别计算。
法释【2004】19号第五条、第十五条规定变化为：一是违法所得数额3万元以上；二是非法经营数额5万元以上；三是复制品数量合计1000张（份）以上；四是具有其他严重情节的情形；单位按照相应个人定罪标准的三倍定罪量刑。比较法释【1998】30号，主要是降低了入罪标准，增加了复制品数量的入罪情形和具体标准。
法释【2007】6号第一条和第六条规定变化为：一是复制品数量合计500张（份）以上的；二是单位按照相应个人犯罪的定罪量刑标准定罪处罚。比较法释【2004】19号，主要表现为：一是再次降低了入罪标准，二是规定了单位与个人的同等入罪标准。后者比较有飞跃性。
最高检、公安部的公通字【2008】36号第二十六条规定：“。。。。。。（一）违法所得数额3万元以上的；（二）非法经营数额5万元以上的；（三）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制数量合计五百张（份）以上的；（四）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像制品，复制数量合计五百张（份）以上的；（五）其他情节严重的情形”。用列举的方式，看起来好像非常具体明确。但实际上只是沿用、归纳了法释【2007】6号第一条和第六条的规定。同时沿用法释【2007】6号关于“以营利为目的”、“非法经营数额”、“复制发行”等概念的规定。
公安部、最高院、最高检的法发【2011】3号，继续沿用法释【2007】6号和公通字【2008】36号的定罪标准，也继续沿用法释【1998】30号及之后司法机关有关“以营利为目的”、“非法经营数额”、“复制发行”等概念的规定，同时对其他有关问题作出权威界定。主要就刑事诉讼程序、证据方面做了新的权威规定，是目前处理知识产权刑事犯罪最为重要的司法解释。
综上，侵犯著作权罪的定罪标准，自2007年4月5日起，可以基本归结为：
一、违法所得数额3万元以上；
二、非法经营数额5万元以上；
三、复制品数量合计500张（份）以上；
四、其他严重情节的情形；
五、单位按照相应个人的标准定罪量刑。
综上，关于侵犯著作权罪的现有定罪标准已经非常明确具体，也非常科学合理，充分体现了知识产权保护的重要性和紧迫性，充分体现了国家对知识产权保护和维护市场经济秩序的态度和政策。
因此，在实践当中如果遇到有关司法机关工作人员，怠于立案受理或对是否构成犯罪、是否应当立案等存在疑义时，我们律师应当以适当的方式与其进行有效的沟通，可将自己整理归纳的资料与其进行友好探讨，以促使案件顺利进行，以更好维护当事人的合法权益和法律的正义。
附：本节主要参考依据
一、《刑法》第217条；
二、1998、12、23《最高法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（本文简称法释【1998】30号）第2、12条等；
三、2004、12、22《两院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（本文简称法释【2004】19号）第5、15条等；
四、2007、4、5《两院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》（本文简称法释【2007】6号）第1、6条等；
五、2008、6、25《最高检、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》（本文简称公通字【2008】36号第26条等；
六、2011、1、12《两院公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》（本文简称法发【2011】3号）。
