股东未缴纳出资，应当承担什么责任？

本文就有限公司股东，未缴纳出资应当承担什么样的责任、后果，以及守约股东有什么样的救济途径，这一法律问题，进行整理研究如下，不当之处，还望同仁指正！

一、股东未缴纳出资应当承担的责任

    1.1 应向公司足额缴纳出资。

根据《公司法》第28条第2款规定：“股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任”。

可见，首先应当向公司足额缴纳出资。但是，现在实行认缴制和分期缴纳制。因此，这个“足额”，应当是“按期足额”而非认缴出资的全部；应当根据《股东协议》或者《公司章程》的规定，“按期足额”缴纳。

1.2 向已按期缴纳出资的股东承担违约责任。

虽然《公司法》第28条规定了：“向按期缴纳出资的股东，承担违约责任”。但是，目前还不太容易从公司法及其司法解释，直接找到起诉主张该违约责任的直接依据。但是，《民事案由规定》了“股东出资纠纷”案由，认为根据此案由，和《公司法》最相关的第26-31条及《公司法司法解释三》第7-10条等规定，有权起诉解决。作者认为，今后公司法修订时应当将司法解释的成功做法及时予以完善并吸收上升为法律条文。

虽然，根据现有的民事案由和合同法的相应条文，起诉解决此类问题没有障碍。但是，在实体处理时，会产生分歧、模糊，或者最后判决支持的“违约责任”不足以起到补偿的作用。因此，作者认为对此“违约责任”，一般需要根据“个别定制”的股东协议或者公司章程的“特别约定”有效主张或者有效预防违约行为的发生。

所以，一个经营良好的公司，首先需要公司法的专业律师，在公司的设立之初，就提供专业的法律服务，为公司制定特别的《股东协议》、《公司章程》及《规章制度》等。

1.3 利润分配权等股东权利，可能受限。

根据《公司法司法解释三》第十六条规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持”。

可见，公司可以根据章程，如果章程没有规定的，则可通过股东会决议的形式，对未缴纳出资股东的权利，进行合理限制。当然，这里需要注意股东会议的召开、表决程序以及决议内容的合法性、合理性问题，否则将可能得不到法院的支持。

1.4 对公司债务，在未出资本息范围内，承担补充赔偿责任。

根据《公司法司法解释三》第13条第3款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。

可见，在这种情况下，未缴纳出资的股东，不仅要承担认缴出资的本金，还要承担按银行同期同类贷款的利息的责任。

1.5 转让股权后，仍需向公司承担缴纳出资的义务。

根据《公司法司法解释三》第18条第1款规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”。

可见，未缴纳出资的股东，即使将股份转让给他人的，仍然要向公司承担缴纳出资的责任。受让人对出让股东未缴纳的出资需承担连带责任。

1.6 股东资格的丧失。

根据《公司法司法解释三》第17条第1款规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持”。

可见，股东未履行出资或者抽逃全部出资的，则公司可以通过股东会决议，责令其在合理期限内缴纳，逾期不缴纳的，则可以决议开除其股东资格。

综上，出资是股东对公司的最基本义务，也是诚实信用原则及市场公共交易安全的基本要求。因此，法网恢恢，不可能让不诚实或者违约违法的人得利。

二、守约股东的救济途径

根据前一部分的分析，守约股东相应的，具有以下几种救济途径。

2.1 在《公司章程》或《股东协议》里，做专门的规定，规定未缴纳、未完全缴纳出资的责任条款。未雨绸缪，以预防、避免此种违约情形的发生，才是一种最有效，最经济的方法。

当然，这种特别约定，需要公司法专业律师的把关。因为，有关股东会的召开、表决方式、表决权的具体比例等，需要符合公司法，乃至民商法的相关规定。

2.2 公司可根据章程或股东协议或者股东会决议，以公司名义，向未缴纳出资的股东，发出催缴通知；仍未在合理期限缴纳的，则可以公司名义向法院起诉。

2.3公司可根据章程或股东协议或者股东会决议，以公司名义，向未缴纳出资的股东，发出催缴通知；仍未在合理期限缴纳的，则可作出限制其利润分配权、减少其股份比例等股东权利的决定。

2.4公司可根据章程或股东协议或者股东会决议，开除其股东资格。

2.5 公司可在债权人起诉公司案件时，向原告提供股东出资情况，以便债权人将未缴纳出资的股东及其受让人，列为共同被告，在其出资本息范围内，承担清偿责任。

综上，未缴纳出资的股东，应当承担以上各种责任；而守约的股东可依照法律及司法解释的规定或股东间的约定，采取相应有效的救济方法。虽然相关规定，几乎出自最高法院的司法解释的规定。但是，作者以为司法解释的规定，符合《公司法》第28条、《企业破产法》第35条、《合同法》第73条、《民法总则》第7条及83条等法律规定的基本精神，值得点赞！

林维清 律师

2017年7月31日于杭州